Вопрос:
ИП (6%) продает купленные акции. Облагается ли 6% (для ИП) и НДФЛ (для физического лица) эта операция при двух варинтах:1) ИП имеет ОКВЭД на осуществление деятельности по купле-продаже ценных бумаг; 2) ИП не имеет ОКВЭД на осуществление деятельности по купле-продаже ценных бумаг.
Ответ:
Применение УСН индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности (п.3 ст.346.11 НК РФ).
В НК РФ отсутствует определение предпринимательской деятельности, поэтому в данном случае термин "предпринимательская деятельность" подлежит применению в соответствии с гражданским законодательством (п. 1 ст. 11 НК РФ).
В соответствии со ст.2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
При этом квалификация доходов в качестве доходов, полученных от предпринимательской деятельности, не ставится в зависимость от кодов ОКВЭД, указанных в Едином государственном реестре.
Однако следует иметь в виду, что в соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" индивидуальный предприниматель в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений, содержащихся ЕГРИП, в частности, о кодах ОКВЭД, указываемых в соответствии с пп. "о" п. 2 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, обязан сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего жительства. Вместе с тем ответственности за несвоевременное сообщение сведений в ЕГРИП не установлено. Налоговики в случае проверки и установления несоответствия кодов, указанных в ЕГРИП, фактической деятельности, будут рекомендовать внести соответствующие изменения в ЕГРИП (Письмо ФНС России от 30.05.2018 N ЕД-4-15/10392@).
Тем не менее само по себе несвоевременное сообщение (или несообщение) сведений о видах осуществляемой предпринимательской деятельности в ЕГРИП не может служить основанием для иной квалификации деятельности, которая по смыслу ст. 2 ГК РФ подпадает под предпринимательскую.
Таким образом, порядок налогообложения доходов от продажи акций будет зависеть не от того, имеется ли соответствующий ОКВЭД в ЕГРИП, а от того, квалифицируется ли в качестве предпринимательской сама деятельность по купле-продаже акций:
- если такая деятельность квалифицируется в качестве предпринимательской, доходы облагаются в рамках УСН (6%);
- если такая деятельность не квалифицируется в качестве предпринимательской, доходы облагаются НДФЛ.
Чтобы выяснить, является деятельность предпринимательской или нет, можно ориентироваться на следующие признаки из судебной практики.
Если сделка купли-продажи акций носила разовый характер, при этом договоры заключались гражданином как физлицом (без указания на статус "ИП"), доход от продажи акций могут быть отнесены к доходам, полученным гражданином в личных целях. У гражданина в данном случае не было намерения получать доходы от продажи акций на систематической основе. В этом случае доходы облагаются НДФЛ. Данный вывод подтверждается, например, в Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 15.09.2017 N Ф06-23431/2017 по делу N А57-23937/2016 (Определением Верховного Суда РФ от 15.01.2018 N 306-КГ17-20329 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства). В данном судебном деле ИП не имел в ЕГРИП кода ОКВЭД по обороту ценных бумаг.
Если же гражданин неоднократно совершал (или намерен совершать) сделки по купле-продаже акций, при этом договоры заключаются физлицом со статусом "ИП", деятельность по купле-продаже акций носит характер предпринимательской. Соответственно, она облагается в рамках УСН. Такой вывод содержится, например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 03.04.2014 по делу N А72-6849/2013. Причем, в данном деле в ЕГРИП также отсутствовал ОКВЭД по сделкам с ценными бумагами. Однако суд указал:
"... законом не установлено, что к таким доходам (имеется в виду предпринимательским - прим. автора) относятся поступления только от тех видов деятельности, которые указаны при регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и сведения о которых внесены в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.
Закон требует лишь, чтобы эти доходы были получены предпринимателем, переведенным на упрощенную систему налогообложения, от предпринимательской деятельности".
Дополнительно отметим: в силу принципа добросовестности налогоплательщика и его невиновности (п.6 ст.108 НК РФ) вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения должны доказать налоговые органы. Это означает, что если налоговые органы не согласятся с квалификацией гражданином доходов от купли-продажи акций, им придется представить доказательства обратного.
