Вопрос:
Можно ли принять расходы по оплате доп.отпусков за ненормированный раб.день (которые предусмотрены кол.договором) к расходам на прибыль, если факты задержек сотрудников на работе не фиксируются в организации? Вопрос именно в том, если увязать ст.255 НК и ст.119 ТК, то мы не несём никаких рисков, не отражая факт переработок. Коллективный договор у нас есть, где указаны все должности и кол-во доп. дней к отпуску ( в трудовых договорах тоже об этом сказано), они не менее 3-х, т.е. под условие п.24 ст. 270НК (сверх предусмотренных действующим законодательством) мы не попадаем. Есть ли риск?
Ответ:
Согласно ст.255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.
В частности, в расходам на оплату труда относятся расходы в виде среднего заработка, сохраняемого работникам на время отпуска, предусмотренного законодательством Российской Федерации (п.7 ст.255 НК РФ).
При этом в силу п.24 ст.270 НК РФ при налогообложении не учитываются расходы на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору (сверх предусмотренных действующим законодательством) отпусков работникам, в том числе женщинам, воспитывающим детей.
По мнению Минфина, оплата дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день признается расходом в фактических размерах при условии, что порядок предоставления такого отпуска определяется трудовым договором (Письма Минфина России от 06.05.2006 N 03-03-04/2/131, от 13.01.2006 N 03-03-04/2/5, от 28.01.2005 N 03-03-01-04/1/38).
Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней (ч.1 ст.119 ТК РФ).
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст.101 ТК РФ).
Условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня обязательно включается в трудовой договор (абз. 6 ч. 2 ст. 57, ч. 1 ст. 100, ч. 1 ст. 101 ТК РФ).
Трудовое законодательство рассматривает ненормированный рабочий день не как удлиненный рабочий день по сравнению с общеустановленным, а как особый порядок распределения рабочего времени в пределах рабочего дня и (или) рабочей недели. Его специфика заключается в том, что работник в большинстве случаев подчинен общему режиму работы организации, но в то же время он может задерживаться на работе для выполнения своих трудовых функций сверх установленной продолжительности рабочего дня (смены) либо являться на работу до начала работы (смены). При этом привлечение работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени не должно носить систематического характера, а происходить время от времени (эпизодически) и в определенных случаях (Письмо Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1 "О работе в режиме ненормированного рабочего дня").
Следует отметить, что предоставление дополнительного отпуска связано не с фактом привлечения к работе (наличием переработок), а только с режимом работы. Для предоставления отпуска достаточно наличия условия о ненормированном рабочем дне в локальном нормативном акте и в трудовом договоре.
В то же время, ч.4 ст.91 ТК РФ обязывает вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. Тем не менее, в табеле учета рабочего времени (формы N N Т-12, Т-13, утвержденные Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1) не предусмотрено условного обозначения для работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени при ненормированном рабочем дне и порядка, согласно которому надо учитывать такую переработку.
По нашему мнению, организация вправе самостоятельно определить, будет ли она учитывать (и если будет, то как) рабочее время работников с ненормированным рабочим днем за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, с учетом своей специфики организации труда. Нередко ненормированный рабочий день устанавливается работникам именно тогда, когда учет их работы сверх нормального рабочего времени и определение величины переработки связаны со значительными трудностями. Поэтому вести учет переработки может быть невозможно или нецелесообразно.
Обратите внимание: если привлечение к дополнительной работе носит систематический характер, должны оплачиваться сверхурочные часы, соответственно, они должны учитываться (Апелляционное определение Алтайского краевого суда от 12.11.2013 по делу N 33-9143/2013). В данном случае исходим из того, что переработки случаются эпизодически.
По мнению Роструда и Минфина России, за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска, а часы работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени в любом случае отдельно не оплачиваются (Письмо Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1, п. 1 Письма Минфина России от 20.05.2005 N 03-03-01-02/2/90). Данное мнение подтверждается судебной практикой (Определения Московского городского суда от 13.07.2016 N 4г-7903/2016, Краснодарского краевого суда от 20.02.2016 N 4Г-554/2016, Калужского областного суда от 24.09.2015 по делу N 33-2982/2015). Поскольку переработки при ненормированном рабочем дне отдельно не оплачиваются, нет смысла вести их учет.
В то же время, УФНС по г.Москве ранее разъясняла, что расходы организации, связанные с оплатой дополнительных отпусков работников с ненормированным рабочим днем, учитываются в целях налогообложения прибыли в составе расходов на оплату труда, если при заключении трудового договора с работником оговаривается производственная необходимость работы в режиме ненормированного рабочего дня и все случаи работы сверх нормальной продолжительности рабочего дня оформлены локальным нормативным актом (Письмо УФНС РФ по г. Москве от 15.07.2008 N 20-12/066869).
Статья 101 ТК РФ, регулирующая работу на условиях ненормированного рабочего дня, не устанавливает определенной формы (устной или письменной), в которой работодатель отдает распоряжение на привлечение работника к работе за пределами рабочего времени.
Но в связи с тем что такой режим работы изначально предполагает возможность привлечения работника к выполнению обязанностей за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени, работодателю целесообразно письменно проинформировать работника о необходимости выполнить поставленную задачу. В этом случае необходимо оформить приказ, в котором указать фамилию, имя, отчество работника, его должность, включенную в перечень должностей с ненормированным рабочим днем, и конкретный день или период привлечения работника к такой работе.
С учетом сказанного, считаем, что в данном случае организация вправе учитывать в составе расходов на оплату труда по ст.255 НК РФ расходы на дополнительный оплачиваемый отпуск в размере, установленном коллективным и трудовым договорами, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, установленным в соответствии с ТК РФ, независимо от фиксации факта переработок. Однако во избежание споров с налоговиками факт привлечения к дополнительной работе рекомендуем оформлять приказом.
