Вопрос:
100 % долей ООО находятся в залоге у банка. Участники ООО хотят увеличить уставной капитал. Нужно ли согласие банка для увеличения уставного капитала?
Ответ:
Для решения вопроса о порядке увеличения уставного капитала ООО, 100% долей участников в котором находятся в залоге у банка, необходимо обратиться к содержанию договора залога.
Если договором не предусмотрено иное, то принять решение об увеличении уставного капитала ООО может только залогодержатель (банк), который в данном случае будет действовать в качестве единственного участника ООО.
Если же договор залога предусматривает иной порядок, то необходимо действовать в соответствии с этим порядком.
Участники вправе принять решение об увеличении уставного капитала ООО без согласия банка, если такое право прямо следует из содержания договора залога.
Обоснование:
Ст. 358.15 ГК РФ посвящена залогу прав участников юридических лиц.
Согласно п. 1 указанной статьи залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества, залог прав участника общества с ограниченной ответственностью - посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и законами о хозяйственных обществах.
Согласно п. 1 ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон об ООО) участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.
В силу п. 2 ст. 22 Закона об ООО договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном п. 3 ст. 22 Закона об ООО, и возникает с момента такой государственной регистрации.
Из текста запроса следует, что 100% долей в ООО находятся в залоге у банка.
В связи с этим обращаем внимание на важную норму, закрепленную в п. 2 ст. 358.15 ГК РФ, согласно которой, «если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем».
Указанная норма означает, что по умолчанию, если стороны специально не предусмотрели в договоре залога иные правила осуществления прав участников, банк, являющийся залогодержателем в отношении 100% долей в уставном капитале ООО, осуществляет все права, предоставленные участнику Общества Законом об ООО.
Согласно подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества относится в том числе принятие решения об изменении размера уставного капитала общества.
В силу п. 3 ст. 17 Закона об ООО факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. Решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом.
Таким образом, для решения вопроса о порядке увеличения уставного капитала ООО, 100% долей участников в котором находятся в залоге у банка, необходимо обратиться к содержанию договора залога.
Если договором не предусмотрено иное, то принять решение об увеличении уставного капитала ООО может только залогодержатель (банк), который в данном случае будет действовать в качестве единственного участника ООО.
Правомерность осуществления залогодержателем прав участника общества подтверждается судебной практикой (например, Определение Верховного Суда РФ от 30.05.2017 N 309-ЭС17-5399 по делу N А07-21705/2015, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.04.2017 N Ф07-1700/2017 по делу N А56-22247/2016).
Если же договор залога предусматривает иной порядок, то необходимо действовать в соответствии с этим порядком. В том числе в случае, если договором предусмотрено, что участники осуществляют свои права самостоятельно, но все или отдельные решения, в том числе решение об увеличении уставного капитала, могут принимать только с согласия банка, то такое согласие необходимо получить.
