Вопрос:
Трудовой договор АО заключен с Генеральным директором с Обществом в лице Председателя СД.
Сейчас необходимо внести изменения в этот трудовой договор, затрагивающие существенные его условия - размер допустимого вознаграждения для Ген.директора.
Достаточно ли Гендиректору подписать дополнительное соглашение с Обществом в лице Председателя СД или необходимо предварительно проводить заседание СД с таким вопросом или, возможно, проводить внеочередное ОСА?
в Уставе АО прописано, что права и обязанности работодателя от имени Общества в отношении Ген.директора осуществляются СД либо уполномоченным СД лицом в порядке определяемом решениями СД.
Ответ:
Вопрос о том, кто принимает решение о содержании трудового договора с единоличным исполнительным органом акционерного общества, устанавливает размер его заработной платы и иные вопросы, в том числе и вопросы об изменении условий трудового договора с единоличным исполнительным органом, законодательством о правовом статусе и функционировании акционерных обществ детально не урегулирован.
При отсутствии иных положений в уставе, для внесения изменений в трудовой договор с единоличным исполнительным органом акционерного общества, в рассматриваемой ситуации, необходимо созывать заседание совета директоров в порядке, определенном ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и положениями Устава общества.
Однако, наше мнение не исключает иного подхода судебных органов, так как в нами не обнаружена правоприменительная практика и разъяснения по данному вопросу.
Также при внесении изменений в трудовой договор с единоличным исполнительным органом необходимо учитывать положения статей 78-79, 81-84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», которые регулируют порядок принятия решений о совершении сделок с заинтересованностью и крупных сделок.
Обоснование:
В соответствии с п. 8 части 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» к компетенции общего собрания акционеров относится образование исполнительного органа акционерного общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные пунктами 6 и 7 статьи 69 указанного Федерального закона.
В соответствии с п. 9 части 1 ст. 65 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества относится образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции.
Статья 69. 1 (часть 3) Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» также определяет, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются указанным Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым им с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Законодательство о правовом статусе и функционировании акционерных обществ детально не регулирует порядок изменения трудового договора с единоличным исполнительным органом, не раскрывает термина «образование исполнительного органа общества», в связи с этим вопрос о том, кто принимает решение о содержании трудового договора с единоличным исполнительным органом акционерного общества, устанавливает размер его заработной платы и иные вопросы, в том числе и вопросы об изменении условий трудового договора с единоличным исполнительным органом, законодательно не определен.
Судебной практики по данному вопросу и каких-либо разъяснений нами не обнаружено.
Мы полагаем, что данные вопросы необходимо подробно прописывать в уставе.
Как следует из запроса, в Уставе АО прописано, что права и обязанности работодателя от имени Общества в отношении Генерального директора осуществляются советом директоров либо уполномоченным советом директоров лицом в порядке, определяемом решениями советом директоров.
В соответствии с частью 3 ст. 69.1 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.
В данном случае следует обратиться также к нормам Трудового кодекса РФ, статья 22 которого гласит, что работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ, иными федеральными законами.
Также согласно ст. 72 ТК РФ по общему правилу изменить условия трудового договора возможно только по обоюдному соглашению между работником и работодателем. Изменение зарплаты, как в рассматриваемом примере, относится к тем вопросам, которые требуют обоюдного согласования.
Таким образом, при отсутствии иных положений в уставе акционерного общества, для внесения изменений в трудовой договор с единоличным исполнительным органом акционерного общества, в рассматриваемой ситуации, необходимо созывать заседание совета директоров в порядке, определенном ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и положениями Устава общества.
Однако, наше мнение не исключает иного подхода судебных органов, так как в нами не обнаружена правоприменительная практика и разъяснения по данному вопросу.
Также при внесении изменений в трудовой договор с единоличным исполнительным органом необходимо учитывать положения статей 78-79, 81-84 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», которые регулируют порядок принятия решений о совершении сделок с заинтересованностью и крупных сделок.
Оспорить внесенные в трудовой договор с единоличным исполнительным органом акционерного общества изменения в части размера допустимого вознаграждения руководителя вправе общество, члена совета директоров общества или его акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества в случаях, если условия дополнительного соглашения к трудовому договору установлены в нарушение требований корпоративного законодательства о совершении сделок с заинтересованностью и крупных сделок (например, Определение ВАС РФ от 01.06.2009 N ВАС-6329/09).
Изменения в трудовой договор от имени общества подписывается председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров общества в соответствии с положениями ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах».
По общему правилу порядок внесения изменений в трудовой договор заключается в оформлении письменного соглашения между сторонами. Типовой формы такого документа в законодательстве не установлено. Поэтому организация может составить его в произвольной форме в виде дополнительного соглашения к трудовому договору. Такой вывод следует из статьи 72 ТК РФ и подтверждается письмом Роструда от 20 ноября 2006 г. № 1904-6-1.
