Вопрос:
юр. лицо покупает у физ. лица акции. Всегда ли у юр. лица должен быть выгодоприобретатель по этой сделке? Кто это - конечный бенефициар?
Ответ:
Конечный бенефициар - это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (то есть через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) юридического лица, либо имеет возможность контролировать действия этого юридического лица.
Пример.
Физическое лицо владеет 45% акций АО-1. В свою очередь, АО-1 принадлежит 72% акций АО-2.
Участие физического лица в капитале АО-2 является косвенным (то есть осуществляется через участие в АО-1).
При этом доля косвенного участия данного лица в АО-2 составит 32,4% (0,45 x 0,72 x 100%). Эта величина превышает предельное значение (25%), установленное Законом N 115-ФЗ.
Таким образом, физическое лицо является бенефициарным владельцем АО-2.
Исходя из изложенного полагаем, что в случае наличия среди учредителей (акционеров) организации физического лица, прямо или косвенно владеющего более 25% ее капитала, данное физическое лицо будет признаваться конечным бенефициаром по указанной сделке.
В случае если юридическое лицо приобрело акции, действуя по поручению третьего лица, например в рамках агентского договора, договоров поручения, комиссии и или доверительного управления, то выгодоприобретателем по данной сделке будет являться указанное третье лицо.
Обоснование:
Бенефициарный владелец - это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (то есть через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента (ст. 3, п. 8 ст. 6.1 Закона N 115-ФЗ).
По сути, бенефициарный владелец с точки зрения Закона N 115-ФЗ - это аналог налогового понятия "фактический получатель дохода", определенного в п. 2 ст. 7 НК РФ. Кстати, Минфин в своих разъяснениях относительно применения межгосударственных соглашений о налогообложении допускает одновременное использование обоих понятий.
К примеру, в Письме от 27.03.2015 N 03-08-05/16994 указано, что для признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефициарного собственника) необходимы не только правовые основания для непосредственного получения дохода: это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу. При определении фактического получателя (бенефициарного собственника) дохода следует также учитывать выполняемые функции и принимаемые риски иностранной организации, претендующей на получение льготы в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения (см. также Письмо от 09.04.2014 N 03-00-РЗ/16236).
С 21 декабря 2016 года всем юридическим лицам вменено в обязанность (п. 3, 6 ст. 6.1 Закона N 115-ФЗ):
1. Располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев следующих сведений:
- фамилия, имя, отчество;
- гражданство;
- дата рождения;
- реквизиты документа, удостоверяющего личность;
- данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России;
- адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
- ИНН (при его наличии).
2. Регулярно (но не реже одного раза в год) обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию.
3. Хранить информацию о своих бенефициарных владельцах и о принятых мерах по их установлению не менее пяти лет со дня получения такой информации.
4. Представлять имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении бенефициарных владельцев сведений по запросу уполномоченных органов.
За неисполнение юридическим лицом вышеупомянутых обязанностей (подчеркнем: каждой из названных) ему грозит штраф в размере от 100 до 500 тыс. руб. (ст. 14.25.1 КоАП РФ).
Вышеперечисленные обязанности распространяются на всех юридических лиц, за исключением указанных в абз. 2 - 5 пп. 2 п. 1 ст. 7 Закона N 115-ФЗ:
- органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, государственных внебюджетных фондов, государственных корпораций или организаций, в которых Российская Федерация, субъекты РФ либо муниципальные образования имеют более 50% акций (долей) в капитале;
- международных организаций, иностранных государств или административно-территориальных единиц иностранных государств, обладающих самостоятельной правоспособностью;
- эмитентов ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;
- иностранных организаций, ценные бумаги которых прошли процедуру листинга на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России;
- иностранных структур без образования юридического лица, организационная форма которых не предусматривает наличия бенефициарного владельца, а также единоличного исполнительного органа.
Выгодоприобретатель - это лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом (ст. 3, п. 8 ст. 6.1 Закона N 115-ФЗ).
