Вопрос:
ООО применяет УСН (доходы, уменьшенные на величину расходов) - при ведении деятельности - массажный салон нужно ли применение ККТ? А если перейти с УСН на ЕНВД, то можно ли при ведении вышеуказанной деятельности не применять ККТ, а обойтись БСО?
Ответ:
Согласно п. 4 ст. 346.11 НК РФ для налогоплательщиков, применяющих УСН, сохраняется действующий порядок ведения кассовых операций. Таким образом, возможность не применять контрольно-кассовую технику предоставлена налогоплательщикам ЕНВД.
Организации и индивидуальные предприниматели - плательщики ЕНВД - при осуществлении видов предпринимательской деятельности, установленных п. 2 ст. 346.26 НК РФ, и не подпадающие под действие пп. 2 и 3 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ, могут осуществлять расчеты без применения ККТ при условии выдачи покупателю (клиенту) документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу). Указанный документ выдается в момент оплаты товара (работы, услуги).(Федеральный закон от 22.05.2003 N 54-ФЗ (ред. от 25.06.2012)).
Законодатели предоставили плательщикам ЕНВД возможность отказаться от использования кассового аппарата, прописав соответствующую норму в Законе о ККТ (Федеральный закон от 22.05.2003 N 54-ФЗ).
Однако, нюанс заключается в том, что контролирующие органы и судебные инстанции с налогоплательщиками по-разному трактуют данную норму, что приводит к возникновению многочисленных споров.
На основании п. 1 ст. 2 Закона о ККТ организации и индивидуальные предприниматели при реализации товаров, выполнении работ, оказании услуг обязаны применять ККТ и выдавать клиентам кассовый чек.
Но, без исключений не обходится.
Хозяйствующие субъекты могут не применять ККТ.
• Во-первых, кассовый аппарат можно не применять при условии выдачи покупателям соответствующей формы бланка строгой отчетности (БСО) (п. 2 ст. 2 Закона о ККТ). При этом применяемый хозяйствующим субъектом режим налогообложения роли не играет. Данное правило в равной степени распространяется как на "вмененщиков", так и на плательщиков, применяющих в отношении осуществляемого вида предпринимательской деятельности иные режимы налогообложения (общий режим или УСНО).
Постановлением Правительства РФ от 06.05.2008 N 359 утверждено Положение об осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения ККТ, а также установлен порядок осуществления организациями и индивидуальными предпринимателями наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения ККТ в случае оказания услуг населению при условии выдачи документа, оформленного на БСО, приравненного к кассовому чеку, а также порядок утверждения, учета, хранения и уничтожения таких бланков. Данный порядок могут применять хозяйствующие субъекты, которые оказывают услуги населению, перечисленные в ОКУН (Общероссийский классификатор услуг населению ОК 002-93 (ОКУН)).
• Во-вторых, от ККТ освобождены виды предпринимательской деятельности, поименованные в п. 3 ст. 2 Закона о ККТ.
• В-третьих, на основании п. 2.1 ст. 2 Закона о ККТ от применения кассового аппарата при осуществлении деятельности могут отказаться плательщики ЕНВД (которые не попали в первые два случая). При этом главным условием, установленным законодателями, является необходимость по требованию клиента выдавать документ, подтверждающий прием наличных денежных средств (товарный чек, квитанцию или другой документ). В Законе о ККТ приведен перечень реквизитов, которые в обязательном порядке должны присутствовать в указанном документе:
• наименование документа;
• порядковый номер документа и дата его выдачи;
• наименование организации (Ф.И.О. индивидуального предпринимателя);
• ИНН организации (предпринимателя);
• наименование и количество приобретенных товаров (выполненных работ, оказанных услуг);
• сумма оплаты, осуществляемой наличными денежными средствами и (или) с использованием платежной карты (в руб.);
• должность, фамилия и инициалы лица, выдавшего документ, и его личная подпись.
На основании изложенного можно сделать вывод о том, что плательщики ЕНВД, не оказывающие услуги населению, могут не применять ККТ и одновременно не обязаны выдавать БСО. Помимо этого, если клиент не потребовал, то хозяйствующий субъект вообще может не выдавать никакого документа об оплате.
Однако, плательщикики ЕНВД, деятельность которых связана с оказанием услуг населению, должны либо применять ККТ, либо в обязательном порядке выдавать БСО.
Позиция контролирующих органов по рассматриваемой ситуации представлена в Письмах Минфина России от 30.11.2010 N 03-01-15/9-251, от 11.11.2010 N 03-01-15/8-235, от 27.09.2010 N 03-01-15/7-216.
Сославшись на положения Закона о ККТ и ст. ст. 346.26, 346.27 НК РФ, чиновники указали на то, что возможность не применять ККТ предоставлена организациям и индивидуальным предпринимателям при осуществлении ими видов предпринимательской деятельности, установленных п. 2 ст. 346.26 НК РФ, то есть плательщикам ЕНВД, в случае, если они не подпадают под действие п. п. 2 и 3 ст. 2 Закона о ККТ и выдают по требованию покупателя (клиента) документ, подтверждающий прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу), который должен отвечать требованиям п. 2.1 ст. 2 Закона о ККТ.
В случае, когда организации и индивидуальные предприниматели оказывают услуги населению, они подпадают под действие п. 2 ст. 2 Закона о ККТ, при этом условия п. 2.1 ст. 2 данного Закона не соблюдаются.
На основании изложенного Минфин делает вывод о том, что организации и индивидуальные предприниматели, оказывающие бытовые услуги населению и применяющие систему налогообложения в виде ЕНВД, при расчетах наличными денежными средствами и (или) с использованием платежных карт обязаны руководствоваться положениями п. 2 ст. 2 Закона о ККТ. А именно, он вправе не использовать ККТ только при условии выдачи БСО (см. также Письма от 23.08.2010 N 03-01-15/7-191, от 17.08.2010 N 03-01-15/7-182, от 03.08.2010 N 03-01-15/6-171).
Аналогичного мнения придерживаются и налоговые органы. В Письме от 17.05.2010 N АС-17-2/238, разъясняя плательщику ЕНВД порядок применения положений Закона о ККТ, ФНС отмечает, что согласно ОКУН оказание услуг в области фотографии (код 018100) относится к виду бытовых услуг населению. Таким образом, оказание услуг в области фотографии подпадает под действие п. 2 ст. 2 Закона о ККТ, и, соответственно, наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники должны осуществляться с использованием бланков строгой отчетности (см. также Письмо УФНС России по Санкт-Петербургу от 19.01.2010 N 04-10-05/00980).
Эту позицию поддерживает и Минэкономразвития. В Письме от 08.04.2010 N Д05-1018 чиновники отметили, что в соответсвии с п. 2.1 ст. 2 Закона о ККТ организации и индивидуальные предприниматели могут не использовать ККТ при одновременном выполнении следующих условий: организация (или индивидуальный предприниматель) применяет систему налогообложения в виде ЕНВД; деятельность организации (или индивидуального предпринимателя) не подпадает под действие п. п. 2 и 3 ст. 2 Закона о ККТ; организация (или индивидуальный предприниматель) по требованию покупателя (клиента) выдает документ, подтверждающий прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу). Указанный документ должен соответствовать требованиям п. 2.1 ст. 2 Закона о ККТ. При оказании услуг населению хозяйствующие субъекты подпадают под действие п. 2 ст. 2 Закона о ККТ, при этом не соблюдаются условия п. 2.1.
Принимая во внимание позицию контролирующих органов, можно сделать вывод о том, что в случае невыдачи плательщиком ЕНВД при оказании услуг кассового чека или соответствующей формы БСО избежать административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ вряд получится (согласно данной норме неприменение ККТ может обойтись хозяйствующему субъекту предупреждением или штрафными санкциями в размере: для граждан - от 1500 до 2000 руб.; для должностных лиц (индивидуальных предпринимателей) - от 3000 до 4000 руб.; для организаций - от 30 000 до 40 000 руб.)
Причиной возникновения большинства споров, разрешающихся в арбитражном суде, является мнение хозяйствующих субъектов о том, что требовать применения БСО при оказании услуг можно только от тех лиц, которые не платят ЕНВД. В то время как для плательщиков ЕНВД в Законе о ККТ предусмотрена собственная норма (п. 2.1 ст. 2), позволяющая данной категории хозяйствующих субъектов одновременно не применять ККТ и вместо кассового чека или БСО по требованию покупателя выдавать любой другой документ, подтверждающий получение денежных средств.
В свою очередь, арбитры, разрешая разногласия, как правило, отклоняют доводы налоговиков о том, что на плательщиков ЕНВД, оказывающих услуги населению, не распространяется п. 2.1 ст. 2 Закона о ККТ, предусматривающий отказ от применения и ККТ, и БСО. При этом судьи отмечают, что документ, подтверждающий получение денег (в том числе БСО), выдается только по требованию клиента. Если контролеры не могут доказать, что клиент требовал от плательщика ЕНВД за оказанную услугу такой документ, то привлечение хозяйствующего субъекта к ответственности будет незаконным.
Постановление ФАС СКО от 06.08.2010 по делу N А32-7002/2010-3/115-5АЖ. Как видно из материалов дела, налоговая инспекция провела проверку предпринимателя на предмет соблюдения им положений Закона о ККТ. В ходе проверки было установлено, что при оказании услуг по подкачке шин на сумму 10 руб. предприниматель не применил ККТ и не выдал БСО. В результате коммерсант был привлечен к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ и ему было назначено наказание в виде штрафа в размере 4000 руб. Предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании постановления о привлечении к административной ответственности незаконным. Рассматривая спор по существу, суд отметил, что внесенное Федеральным законом от 17.07.2009 N 162-ФЗ в ст. 2 Закона о ККТ дополнение позволяет индивидуальным предпринимателям, являющимся плательщиками ЕНВД, не применять ККТ при осуществлении денежных расчетов с покупателями с 21.07.2009. Следовательно, плательщик ЕНВД может либо продолжить применять ККТ, либо отказаться от ее применения. При этом выдача документа, подтверждающего прием денежных средств за оказанную услугу, осуществляется по требованию покупателя. Ссылка налоговой инспекции на необходимость руководствоваться п. 2 ст. 2 Закона о ККТ судом была отклонена, поскольку предприниматель являлся плательщиком ЕНВД. Доказательств обратного не представлено. Также материалы проверки не содержат сведений об отказе предпринимателя по требованию клиента выдать документ, оформленный на бланке строгой отчетности, приравненный к кассовому чеку. В итоге ФАС СКО пришел к выводу об отсутствии в действиях предпринимателя состава вменяемого административного правонарушения.
Аналогичный подход был применен: ФАС ПО в Постановлении от 28.07.2010 по делу N А65-31944/2009; в Постановлении ФАС ДВО от 20.05.2010 N Ф03-3354/2010; В Постановлении от 04.03.2010 по делу N А79-12036/2009 ФАС ВВО; Постановление ФАС МО от 23.04.2010 N КА-А41/3774-10.
Из вышеизложенного можно сделать вывод, что контролеры считают обязательным применение плательщиками ЕНВД при оказании услуг населению или ККТ, или соответствующей формы БСО, в то время как арбитры при рассмотрении споров достаточно лояльно относятся к этой категории хозяйствующих субъектов.
Достаточно обширная арбитражная практика по данному вопросу, а также многочисленные разъяснения контролирующих органов свидетельствуют о том, что налоговики однозначно будут пытаться привлекать плательщиков ЕНВД, оказывающих услуги населению, к административной ответственности, если они вместо кассового чека ККТ не будут выдавать клиентам БСО.
Учитывая, что штрафные санкции по ст. 14.5 КоАП РФ довольно значительны, а также тот факт, что контролировать данный вопрос инспекторы могут без ограничений (даже ежедневно), то лучше выдавать своим клиентам БСО, так как сумма средств, потраченных на изготовление этих бланков в типографии, может оказаться значительно меньше штрафов.
