Риски доначисления НДС при продаже автомобилей сотрудникам организации

Вопрос:
Компания продает полностью с амортизированные автомобили сотрудникам компании. Для этого производится их рыночная оценка с помощью специализированных оценочных компаний, затем согласно внутренней политике компании, автомобиль продается сотруднику со скидкой от 10 до 25% в зависимости от стажа работы в компании. Заключается договор на сумму уже со скидкой. Сумма скидки от рыночной оценки включается в доход сотруднику, у него удерживается из зарплаты НДФЛ.
Просьба оценить налоговые риски признания цены, указанной в договоре нерыночной, и риски доначисления НДС и налога на прибыль по таким сделкам при выездной налоговой  проверке

Ответ:
      Осуществлять контроль цен налоговые органы вправе в следующих ситуациях:
- сделка осуществляется между взаимозависимыми лицами или является контролируемой (ст.105.3, ст.105.14 НК РФ)
В этом случае контроль проводится непосредственно ФНС РФ в порядке, установленном ст. 105.17 НК РФ.
- применение рыночных цен, определяемых в порядке, установленном ст.105.3 НК РФ, предусмотрено прямыми нормами НК РФ (например, п.2 ст.154, п.1 ст.211 НК РФ).
В этом случае контроль цен проводится в рамках обычных мероприятий налогового контроля, в частности в ходе выездной налоговой проверки (ст.89 НК РФ).

В перечне лиц, которые признаются взаимозависимыми, прямое указание на наличие взаимозависимости между работодателем и работником отсутствует (п. 2 ст. 105.1 НК РФ). Исключение составляют генеральный директор организации и работник, являющийся одновременно ее участником при условии, что доля его участия составляет более 25%. Указанные лица считаются взаимозависимыми по отношению к организации-работодателю (пп. 2 и 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).
Сделки между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является РФ, признаются контролируемыми при превышении доходов по этим сделкам более 1 млрд руб. (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).
Если же покупатель не является взаимозависимым лицом с продавцом, то для целей налогообложения будет приниматься та цена, которую стороны согласуют в договоре. Она будет являться «рыночной» (п. 1, 3 ст.105.3 НК РФ). Соответственно в этом случае налоговый орган не вправе контролировать цены по заключенным между ними сделкам.
Это правило применимо к расчету налоговой базы у организации по реализованному имуществу (в частности по НДС и налогу на прибыль).
Для целей налогообложения НДС в соответствии со ст.154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров определяется как стоимость этих товаров, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ без включения в них налога (то есть исходя из фактической цены сделки). При определении налоговой базы выручка от реализации товаров определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров, полученных им в денежной и (или) натуральной формах.
Для целей налогообложения прибыли выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета. При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные налогоплательщиком покупателю товаров (ст.248, 249 НК РФ).

Что касается доходов физлица, то в соответствии с пп.2 п.1, п.3 ст.212 НК РФ доходом налогоплательщика признается материальная выгода, полученная от приобретения товаров в соответствии с гражданско-правовым договором у физических лиц, организаций и индивидуальных предпринимателей, являющихся взаимозависимыми по отношению к налогоплательщику.
Налоговая база определяется как превышение цены идентичных (однородных) товаров, реализуемых лицами, являющимися взаимозависимыми по отношению к налогоплательщику, в обычных условиях лицам, не являющимся взаимозависимыми, над ценами реализации идентичных (однородных) товаров налогоплательщику.
Таким образом, налогообложение данных доходов предусмотрено только в отношении сделок между взаимозависимыми лицами. В иных случаях основания для доначисления НДФЛ с суммы разницы в ценах отсутствуют.
Генеральный директор и компания-работодатель являются взаимозависимыми лицами (пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ). Отметим, что для исчисления НДФЛ не имеет значения, считается ли сделка с взаимозависимым лицом контролируемой по ст. 105.14 НК РФ или нет.
Соответственно разница между рыночной ценой товара и ценой, по которой он продан взаимозависимому лицу, является материальной выгодой, которая подлежит обложению НДФЛ (пп. 2 п. 1 и п. 3 ст. 212 НК РФ).
Работодатель обязан рассчитать сумму полученного дохода и НДФЛ, удержать налог из других доходов сотрудника и перечислить его в бюджет (ст. 226 НК РФ).

Таким образом, если компания и сотрудник не признаются взаимозависимыми лицами, то при расчете налога на прибыль и НДС организация учитывает выручку, сформированную исходя из фактических, то есть льготных цен реализации товаров.
Облагаемый НДФЛ доход в виде материальной выгоды от приобретения товаров образуется у физического лица также только если продавцом является взаимозависимое по отношению к нему лицо.

Что касается соответствия цены, указанной в отчете оценщика рыночной, то независимая оценка проводится в соответствии с нормами Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (ред. от 08.03.2015).
В соответствии со ст.11 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ итоговым документом, составленным по результатам определения стоимости объекта оценки независимо от вида определенной стоимости, является отчет об оценке объекта оценки.
В отчете в обязательном порядке указываются:
 - цель оценки;
- точное описание объекта оценки, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, - реквизиты юридического лица и балансовая стоимость данного объекта оценки;
- стандарты оценки для определения стоимости объекта оценки, обоснование их использования при проведении оценки данного объекта оценки, перечень использованных при проведении оценки объекта оценки данных с указанием источников их получения, принятые при проведении оценки объекта оценки допущения;
- последовательность определения стоимости объекта оценки и ее итоговая величина, ограничения и пределы применения полученного результата;
- перечень документов, используемых оценщиком и устанавливающих количественные и качественные характеристики объекта оценки.
Отчет также может содержать иные сведения, являющиеся, по мнению оценщика, существенно важными для полноты отражения примененного им метода расчета стоимости конкретного объекта оценки.
Для целей налогообложения методы определения рыночной стоимости установлены главой 14.3 НК РФ.
Соответственно необходимо сверить, насколько используемый оценщиком порядок соответствует данным методам.
Экспертиза отчета оценщика может быть проведена СРО (ст.17.1 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ).
В случае несогласия налогового органа с проведенной оценкой он вправе определить рыночную стоимость самостоятельно, в том числе с привлечением экспертов (также независимого оценщика).
В случае несогласия налогоплательщика с оценкой эксперта, он вправе оспорить ее в судебном порядке.  Отметим, что в Постановлении ФАС СЗО от 06.06.2013 по делу N А56-35948/2012 со ссылкой на Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 указано, что экспертное заключение признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки.