Вопрос:
Компания заключила со сторонней организацией договор на выполнение работ по установке системы видеонаблюдения. При этом договором было предусмотрено, что исполнитель для выполнения работ вправе привлечь третьих лиц. Однако, когда итоговые документы поступили в бухгалтерию, выяснилось, что исполнитель в действительности оказал компании только услуги по поиску фактического подрядчика, а с фактическим подрядчиком был заключен отдельный договор подряда на выполнение необходимых компании работ.
Есть ли в такой ситуации налоговые риски в отношении расходов компании по первому договору?
Ответ:
В силу законодательства РФ предмет договора является существенным условием и должен быть согласован (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Иными словами, именно предмет позволяет отграничить один договор от другого.
Главой 39 "Возмездное оказание услуг" ГК РФ регулируются отношения в рамках договоров по оказанию услуг. Также к ним применяются §1 и §2 гл. 37 "Подряд" ГК РФ, если это не противоречит нормам об оказании услуг и особенностям предмета договора (ст. 783 ГК РФ). Отношения по выполнению работ регулируются гл. 37 "Подряд" ГК РФ.
Также следует учесть, что согласно ст. 780 ГК РФ, исполнитель, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг не может привлекать третьих лиц. Однако, подрядчик, в соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ, вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц.
При этом существует отличие работ от услуг: у работ всегда есть материальный результат; у услуг материального результата нет, важны сами действия исполнителя (ст. ст. 702, 703, 779 ГК РФ).
В соответствии с п. 4 и 5 ст. 38 НК РФ термины «работы» и «услуги» для целей налогообложения также имеют четкие определения. Поэтому переквалификация договора может нести в себе определенные налоговые последствия.
В частности, если речь о «работах», то для отражения выручки у исполнителя и расходов у заказчика необходим факт их приемки заказчиком, оформленный документально (см. например, Письмо Минфина от 10.10.2023 N 03-03-06/1/96189). Для «услуг» акт не всегда обязателен (часто он носит формальный характер), поскольку услуги потребляются по мере их оказания. Так для длящихся услуг, например, услуг связи и т.п., это каждый момент времени их оказания, поэтому для удобства в договоре стороны согласуют периодичность выставления подтверждающих документов (например, месяц, квартал).
Поэтому если результатом заключенного вами договора является материальный (вещественный) результат (например, отчет, который имеет самостоятельную ценность), то предмет договора соответствует работам. Если же это именно процесс, то услугам.
Как и юридически, так и для целей бухгалтерского и налогового учета, сделка будет квалифицироваться исходя из фактического характера взаимоотношений сторон, а не только исходя из используемых в тексте договора формулировок. Однако несоответствие фактического характера взаимоотношений и формулировок может вызвать повышенное внимание со стороны контролирующих органов (в частности относительно момента признания выручки, расходов, начисления НДС с реализации и восстановления вычета НДС с полученного аванса). Поэтому рекомендуем по возможности уточнить формулировки договора, приведя их в соответствие с действительной целью сторон. Если это по каким-либо причина невозможно сделать, то вам следует быть готовыми при необходимости ответить на запросы контролеров.
В случае, если несоответствие позволит налоговым органам заподозрить получение необоснованной налоговой выгоды в связи с заключением притворной или мнимой сделки, следует быть готовыми отстаивать свою позицию в суде. Последствиями могут быть, например, снятие расходов и вычетов, на основании ст. 54.1 НК РФ, признание сделки фиктивной, доначисление налогов. Поэтому, для таких случаев, налоговый орган должен подготовить и представить доказательную базу.
Таким образом, по нашему мнению, при заключении договора на выполнение работ, если фактически происходит оказание услуг, нельзя исключить налоговые последствия, которые придется отстаивать в судебном порядке.
Дополнительная информация:
Готовое решение: Чем услуги отличаются от работ и как это влияет на договор
Позиции судов по спорным вопросам. Гражданское право: Соотношение договора оказания услуг с агентским договором, подрядом и меной
Готовое решение: Искажение налогоплательщиком сведений о фактах хозяйственной жизни
Ответ подготовлен с использованием материалов СПС «КонсультантПлюс».
Представленная информация носит справочный характер, окончательное решение принимается самостоятельно.
