Полномочия генерального директора

Вопрос:
Срок полномочий генерального директора по уставу истек. Участники Общества не пришли на собрание, кворума не было. Необходимо уволить старого генерального директора и назначить нового, но уже после срока истечения полномочий. При этом участники не продлив полномочия подписали протокол об отпуске. Возможно ли уволить генерального директора в период отпуска? В течение какого срока генеральный директор передает дела новому?
Ответ:
В указанном вопросе имеют место известные расхождения норм гражданского законодательства, регулирующего вопросы компетенции единоличного исполнительного органа, и трудового законодательства, определяющего трудовую функцию лица, исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа.
Рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа ООО и, досрочном прекращении его полномочий согласно главы IV Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Вместе с тем генеральный директор вправе по истечении месячного срока с момента подачи соответствующего заявления прекратить свои трудовые отношения (ст. 280 Трудового кодекса РФ).
Что происходит в тех случаях, когда лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, увольняется, а общим собранием участников решение о прекращении полномочий указанного выше лица не принято?
Как указывает практика, само по себе истечение установленного уставом срока не означает прекращения полномочий директора, который в условиях фактического функционирования Общества обязан был выполнять функций единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя" (постановление ФАС СЗО от 26.05.2009 N А42-3458/2008; постановление ФАС УО от 15.12.2009 N Ф09-9918/09-СЗ).
Принимая во внимание, что статья 3 Трудового кодекса РФ запрещает ограничивать кого- либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя и глава 43 Трудового кодекса РФ, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной частью шестой статьи 81 Трудового кодекса РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем), трудовой договор с руководителем организации не может быть прекращен по пункту 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске (пункт 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса РФ»).
Как вариант: назначение временно исполняющего обязанности генерального директора Общества, то есть единоличного исполнительного органа в связи с нахождением в отпуске генерального директора. Такой «врио.» вправе продолжить исполнять обязанности генерального директора, если тот прекратил трудовые отношения с Обществом на основании поданного заявления расторжении трудового договора либо истечением срока полномочий, и участники не смогли принять решение о назначении нового лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (Постановлении ФАС Поволжского округа от 02.07.2013 по делу N А12- 25625/2012, постановление ФАС Московского округа от 16.10.2006 N КГ-А41/7734-06).
По поводу срока передачи полномочий от увольняемого руководителя Общества к вновь назначенному ни гражданское законодательство, ни закон Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержат об этом положений, позволяющих определить каким должен быть этот срок. Однако порядок избрания на должность генерального директора, прекращение его полномочий определяется, как названным Законом, так как и учредительными документами Общества, в которых следует устанавливать, как обязательные сроки определенные законодательно, так и требуемые сроки, в том числе по передаче полномочий, которые не были законом конкретно определены.