Нужно ли расторгать с иностранным работником трудовой договор и заключать новый, если он переоформил патент на работу до истечения срока действия ранее выданного?

Вопрос:

Иностранный работник переоформил патент раньше срока окончания предыдущего. Как правильно продлить трудовой договор? Обязательно ли увольнять сотрудника? Нужно ли сообщать новые данные в МВД?

Ответ:

Патент выдается на срок от одного месяца, и данный срок может быть неоднократно продлен. Общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более 12 месяцев со дня его выдачи (абз. 1, 2 п. 5 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Срок действия патента (как первичного, так и переоформленного) считается продленным на период, за который уплачен НДФЛ в виде фиксированного авансового платежа. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который авансом уплачен НДФЛ. Данный вывод основан на положениях абз. 3, 4 п. 5, абз. 3, 4 п. 13 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ.

По истечении 12 месяцев с даты выдачи патент может быть переоформлен на новый срок. Для этого не позднее чем за 10 рабочих дней до истечения 12 месяцев со дня выдачи патента иностранцу необходимо обратиться в выдающий патент территориальный орган МВД России. Данные выводы следуют из положений п. 8 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ.

Трудовой договор с иностранным работником может быть расторгнут либо по общим основаниям, так же, как и с гражданами РФ, так и по специальным основаниям.

Специальными основаниями увольнения иностранцев, работающих по патенту, являются в частности:

- аннулирование патента или разрешения на работу (п. 2 ч. 1 ст. 327.6 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ);

- окончание срока действия патента или разрешения на работу (п. 5 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ).

Заново оформлять прием на работу в связи с переоформлением патента иностранным работником через увольнение не нужно, если иностранец переоформит патент до истечения срока действующего патента или в течение месяца после его истечения.

Таким образом, иностранному работнику по общему правилу необходимо оформить патент именно до истечения срока действия предыдущего. Поэтому, если он будет продлен заранее, трудовой договор не может быть расторгнут.

Рекомендуется заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, поскольку необходимо зафиксировать новые данные разрешительного документа.

Аналогичной позиции придерживаются специалисты Роструда в своих консультациях на сайте «Онлайнинспекция.РФ».

Уведомлять МВД России о заключении дополнительного соглашения к трудовому договору с иностранным гражданином в связи с продлением патента не нужно, так как такое уведомление требуется только при заключении или прекращении трудового договора. Уведомление об изменении условий трудового договора с иностранным гражданином не предусмотрено действующим законодательством.

Но, законодательством установлено, что иностранец обязан в течение двух месяцев со дня выдачи патента уведомить в установленном порядке об осуществлении трудовой деятельности территориальный орган МВД России, выдавший документ, непосредственно либо через подведомственное предприятие или уполномоченную организацию (п. 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ). Однако, Закон предусматривает обязанность работника представлять копию трудового договора только после выдачи первоначального патента, на переоформленный патент норма п. 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ не распространяется. Более того, переоформляется патент только при наличии трудовых отношений на момент переоформления патента.

Обоснование:

Вопрос: Трудовой договор с иностранным профессором был заключен по патенту (на основании внешнего совместительства), на срок действия патента иностранный преподаватель хочет продлить действие трудового договора. Должны ли мы уволить его в связи с окончанием срока действия трудового договора, или мы можем продлить действующий ТД на основании нового патента?

Ответ: Если патент будет продлен до истечения срока действия трудового договора, трудовой договор не может быть расторгнут.

Вопрос: Трудовой договор с иностранным профессором был заключен по патенту, на срок действия патента иностранный преподаватель хочет продлить действие трудового договора. Должны ли мы уволить его в связи с окончанием срока действия трудового договора, или мы можем продлить действующий договор на основании нового патента?

Вопрос: У нас работает иностранный гражданин по патенту. Патент у него был оформлен два года назад. 12 месяцев назад он его продлил. Осталось две недели до окончания действия продленного патента. Новый патент он успевает оформить до окончания срока действующего патента. Также с ним был заключен бессрочный трудовой договор. Должен ли работодатель уволить сотрудника по окончании действия патента, а потом принять его снова? Или в данном случае, когда нет перерыва между действием патентов, трудовой договор продолжает действовать и увольнять сотрудника не нужно?

Ответ: Поскольку патент продлен, трудовой договор не может быть расторгнут по этому основанию.

Вопрос: ...У нас работает иностранный гражданин по патенту. 12 месяцев назад он его продлил. Новый патент он успевает оформить до окончания срока действующего патента. Также с ним был заключен бессрочный трудовой договор. Должен ли работодатель уволить сотрудника по окончании действия патента, а потом принять его снова?

Есть ли особенности заключения дополнительного соглашения к трудовому договору с иностранным работником

Нет, заключение дополнительного соглашения к трудовому договору с иностранным работником в целом стандартное. Особенности законом не предусмотрены.

В частности, дополнительное соглашение к трудовому договору оформляют письменно, обычно в двух экземплярах (один - для вас, второй - для работника). Подписывают такое соглашение в том же порядке, что и трудовой договор, поскольку оно является его неотъемлемой частью (ч. 3 ст. 57, ч. 1 ст. 67 ТК РФ).

Дополнительное соглашение к трудовому договору заключают с иностранцем, как и с обычным работником, в частности, чтобы дополнить трудовой договор недостающими обязательными условиями, включить в него дополнительные условия или изменить условия договора. Например, в трудовом договоре с временно пребывающим в РФ иностранцем, как правило, должны быть указаны, в частности, сведения о разрешении на работу или патенте. Если эти сведения изменились, то внести изменения в трудовой договор можно, заключив дополнительное соглашение к нему (ч. 5 ст. 11, ч. 2 - 5 ст. 57, ст. 72, ч. 1 ст. 327.1, абз. 2 ч. 1 ст. 327.2 ТК РФ).

Отметим, что о заключении допсоглашения к трудовому договору с иностранным работником не нужно уведомлять территориальный орган МВД России в субъекте РФ, на территории которого трудится иностранец. Соответствующее уведомление предусмотрено при заключении и прекращении (расторжении) с иностранным гражданином трудового договора, а при его изменении - не предусмотрено (абз. 1 п. 8 ст. 13 Закона об иностранцах, п. 1 Положения о МВД России, утвержденного Указом Президента РФ от 21.12.2016 N 699).

Готовое решение: Как заключить трудовой договор с иностранцем

Дополнительная информация:

Готовое решение: Что нужно знать при приеме на работу "безвизового" иностранца на основании патента

Ответ подготовлен с использованием материалов СПС «КонсультантПлюс».

Представленная информация носит справочный характер, окончательное решение принимается самостоятельно.

Ответ подготовлен экспертами Линии консультаций Атлант-право

Задать свой вопрос