Вопрос:
ООО, два учредителя (доли 50/50) продали часть своей доли третьему участнику в 2013 году. Имеет право, по законодательству, третий участник на часть нераспределенной прибыли за 2012 год в размере своей доли?
Ответ:
Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества имеют право принимать участие в распределении прибыли.
Статьей 28 Федерального закона N 14-ФЗ определено, что общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества, которое принимается общим собранием участников общества.
Бухгалтерская прибыль (убыток) представляет собой конечный финансовый результат (прибыль или убыток), выявленный за отчетный период на основании бухгалтерского учета всех хозяйственных операций организации и оценки статей бухгалтерского баланса (п. 79 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н)).
Под нераспределенной прибылью понимается положительный конечный финансовый результат, выявленный за отчетный период, за минусом причитающихся за счет прибыли установленных в соответствии с законодательством РФ налогов и иных аналогичных обязательных платежей, включая санкции за несоблюдение правил налогообложения (п. 83 Положения).
Таким образом, размер прибыли, которая может быть распределена между участниками общества по итогам квартала (полугодия, девяти месяцев либо года), устанавливается на основании данных бухгалтерской отчетности за соответствующий отчетный период. До окончания отчетного периода и формирования необходимой бухгалтерской отчетности участники общества не имеют информации о размере подлежащей распределению прибыли, в связи с чем не могут принять решение о ее распределении.
Прибыль прошлых лет может направляться на выплату дивидендов в том случае, если ранее обществом не принимались решения о ее распределении, в частности в фонды, предусмотренные уставом общества. Так Минфин в Письме от 20.03.2012 N 03-03-06/1/133 разъяснил, что если чистая прибыль не была ранее направлена на формирование фондов, выплаты из состава нераспределенной ранее прибыли будут квалифицироваться как дивиденды, в том числе для целей налогообложения. Такого же мнения придерживается ФНС, которая в Письме от 05.10.2011 N ЕД-4-3/16389@ указала, что ни налоговое, ни гражданское законодательство не содержит ограничений по выплате дивидендов в текущем году из нераспределенной прибыли прошлых лет при отсутствии сформированных за ее счет фондов.
Право на получение части прибыли от деятельности общества имеет только лицо, которое обладает статусом участника общества на момент принятия решения о распределении прибыли (Определение ВАС РФ от 08.11.2010 N ВАС-14288/10).
Если на момент принятия решения о распределении прибыли лицо не является участником общества, то оно утрачивает право на получение прибыли, независимо от того, что такое лицо являлось участником общества в период, за который распределяется прибыль (аналогичная позиция подтверждается арбитражной практикой, например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 по делу N А56-11686/2008, оставленное без изменения Определением ВАС РФ от 12.05.2009 N ВАС-5308/09)).
Таким образом, право на участие в распределении прибыли имеют те лица, которые являются участниками общества на момент принятия соответствующего решения общим собранием участников.
К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности бывшего участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, в том числе и право на получение дивидендов (п. 12 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ).
Соответственно, новый участник вправе получить дивиденды за те периоды деятельности организации, когда он не был ее участником, а бывший участник, который продал свою долю, уже не может претендовать на дивиденды, распределенные после продажи им своей доли (Постановления Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 6568/11, ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 N А56-11686/2008).
Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. При этом уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества, в том числе непропорциональное распределение прибыли (п.2 ст. 28 Федерального закона N 14-ФЗ)
Соответственно если особый порядок не предусмотрен уставом общества, то предназначенная к распределению прибыль распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале ООО, зафиксированным на момент принятия решения о распределении прибыли.
Отметим, что в случае непропорционального распределения чистой прибыли общества часть этой прибыли, распределенная между его участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами, поскольку для целей налогообложения в силу п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.
03.09.14
