Вопрос:
Две коммерческие организации создают новую коммерческую компанию. В уставный капитал новой организации планируют внести акции третьей компании, суммарная стоимость активов по последнему балансу которой меньше 800 млн. руб. Условие п. 4 ст. 27 Закона №135-ФЗ выполнено (суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 миллиардов рублей). Необходимо предварительное разрешение антимонопольной компании на сделку или нет?
Ответ:
Поскольку уставный капитал вновь создаваемой организации полностью оплачивается акциями, то предварительное согласие антимонопольного органа требуется.
Обоснование:
Случаи создания и реорганизации коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа закреплены в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ). Создание коммерческой организации осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа при выполнении трех условий, перечисленных в п. 4 ч. 1 ст. 27 Закона N 135-ФЗ.
Обязательным условием для возникновения необходимости предварительного согласования создания коммерческой организации согласно статье 27 Закона о защите конкуренции является достижение указанных в данной норме пороговых финансовых значений и приобретение указанных в ней прав в объеме, предусмотренном статьями 28 или 29 Закона о защите конкуренции (Разъяснение ФАС России от 11.06.2021 N 19).
Согласно пункту 4 части 1 статьи 27 Закона N 135-ФЗ с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций (долей) и (или) имущества создаваемая коммерческая организация приобретает права, предусмотренные статьей 28 Закона N 135-ФЗ, и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает семь миллиардов рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей.
При этом обязательным условием для возникновения необходимости предварительного согласования такого действия является достижение указанных в данной норме пороговых финансовых значений, а именно:
- суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает семь миллиардов рублей; либо
- суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей.
Таким образом, согласно данной норме контролю подлежит не само по себе создание коммерческих организаций, а приобретение в результате такого создания вновь создаваемой организацией прав, предусмотренных статьей 28 Закона N 135-ФЗ, в отношении акций (долей) и (или) имущества, которые вносятся в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемой организации.
Учитывая вышеизложенное, полагаем, что поскольку уставный капитал вновь создаваемой организации полностью оплачивается акциями, то предварительное согласие антимонопольного органа требуется.
За дополнительными официальными разъяснениями по данному вопросу рекомендуется обратиться в ФАС России.
Ответ подготовлен с использованием материалов СПС «КонсультантПлюс».
Представленная информация носит справочный характер, окончательное решение принимается самостоятельно.
