07.08.2019

Приказ о выплате премии генеральному директору

Вопрос:

Вправе ли ген. директор начислить приказом премию в том числе себе в приказе о выплате годовой премии работникам общества вместе. Какие налоговые риски возникают у общества в связи с выплатой премии ген. директору по приказу самого ген. директора.

Ответ:

Поскольку работодателем для наемного генерального директора являются собственники (акционеры) общества, решение о выплате премии должно быть согласовано с собственниками. Если выплаты будут произведены без согласования с собственником, у организации возникают налоговые риски, связанные с отказом в признании таких расходов при налогообложении прибыли. Непосредственно генеральный директор несет в таком случае как риски увольнения, так и риски, связанные с предъявлением обществом иска о взыскания убытков по причине его неправомерных действий.

Обоснование:

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, которые, в свою очередь, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права (ч. 2 ст. 57, ч. 1, 2 ст. 135 ТК РФ).

Руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст.273 ТК РФ).

Согласно ст. 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

На основании п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 15.03.2005 N 3-П, правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в управлении организацией.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснил, что представителем работодателя является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников. То есть, работодателем по отношению к генеральному директору является общество.

Таким образом, генеральный директор общества наделен правами и обязанностями работодателя лишь в отношениях с работниками общества, а любые денежные выплаты, к которым относится и должностной оклад генерального директора (директора), стимулирующие выплаты, производятся исключительно с согласия и на основании выраженного волеизъявления его работодателя (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.07.2015 N Ф05-7322/2014 по делу N А40-100331/13).

Соответственно, все выплаты, производимые в рамках трудовых отношений с генеральным директором, должны быть согласованы с общим собранием акционеров (советом директоров) общества.

Суды допускаю, что действия генерального директора, связанные с его премированием, правомерны, если начисление и выплата премий производились в соответствии с трудовым договором и локальными нормативными актами общества, утвержденными акционерами (учредителем) (см., например, Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.06.2017 N Ф07-5497/2017 по делу N А13-9395/2016, от 28.02.2018 N Ф07-385/2018 по делу N А56-32121/2017).

С учетом сказанного, возможность назначения премии директором самому себе по приказу должна быть либо предусмотрена непосредственно в трудовом договоре с генеральным директором и/или в других документах (устав, локальные нормативные акты), либо каким-либо иным образом согласована с общим собранием акционеров (советом директоров) общества.

В противном случае собственники организации могут не только уволить генерального директора (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), но также через суд взыскать убытки (п.5 ст.71 Закона 208-ФЗ, Определения ВС РФ от 16.10.2015 N 307-ЭС15-12901 по делу N А56-39553/2014, от 18.07.2016 N 306-ЭС16-7492 по делу N А57-16496/2015, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.02.2016 N Ф09-11358/15 по делу N А34-267/2015 и др.).

У организации также возникают налоговые риски, связанные с отказом в признании в составе расходов премий руководителю, выплаченных без согласования с общим собранием акционеров (советом директоров), поскольку такие выплаты будут считаться произведенными с нарушением законодательства.